Україна підписала Римський Статут Міжнародного кримінального суду (далі – РС МКС) 20 січня 2001 р. З тих пір пройшло вже 20 років, але ми досі не ратифікували цей міжнародний договір. Як тоді, так і наразі на заваді стоять політичні перешкоди, юридична необізнаність про те, що таке Міжнародний кримінальний суд, які засади його юрисдикції, її комплементарний характер, а також низька правова культура – у нас відсутня нульова толерантність до безкарності.
Ратифікацію не пришвидшив навіть збройний конфлікт, який Російська Федерація розпочала в Криму і продовжила на території Донецької і Луганської областей. Парадоксально, але при цьому Україна подала дві декларації про визнання ситуативної (ad hoc) юрисдикції МКС за ст. 12(3) Статуту і взяла на себе обов’язок співробітничати зі Судом у повному обсязі[1].
Давайте з’ясуємо основні аспекти юрисдикції МКС щодо України, окреслимо можливі виклики, що стоять перед Україною у цьому зв’язку та спробуємо запропонувати відповіді на них.
У квітні 2014 р. (щодо подій під час Євромайдану) та у вересні 2015 р. (щодо ситуації збройного конфлікту на території України) наша держава подала дві заяви (декларації) про визнання юрисдикції МКС ad hoc – тобто щодо цих конкретних ситуацій[2]. Ця можливість для держав, які не є учасницями РС МКС передбачена у ст. 12(3) Статуту. Таке ситуативне визнання юрисдикції Суду має кілька особливостей:
Таким чином, Україна, подавши заяву про визнання юрисдикції МКС щодо ситуації збройного конфлікту на своїй території, зобов’язана повною мірою співробітничати із Судом. Чи є у неї для цього необхідне законодавство і належний рівень підготовки фахівців? Враховуючи, що з моменту початку збройного конфлікту – 20 лютого 2014 р. пройшло вже 6 років, і за цей час винесено всього 2 вироки стосовно воєнних злочинів, можна дійти висновку про недосконалість національного законодавства щодо переслідування за міжнародні злочини, зокрема, воєнні та злочини проти людяності, а також про відсутність належних фахових знань про міжнародні злочини та практичного досвіду притягнення до відповідальності за них.
У цьому контексті Україні потрібно:
Проте, для реалізації співробітництва із Судом Україні вкрай важливо внести зміни до кримінального процесуального законодавства. Зазвичай, це робиться шляхом прийняття окремого нормативного акту про співробітництво із Судом, або, рідше – внесенням змін до існуючих актів.
Без внесення таких змін до законодавства Україна не зможе реалізувати жоден запит від Суду, чим порушуватиме свої зобов’язання перед МКС. Так, наприклад, Україна не зможе передати особу, щодо якої МКС видано ордер на арешт, на підставі норм українського законодавства про екстрадицію, адже видача і передача осіб Суду – це різні інститути, а застосування норм щодо екстрадиції за аналогією у цій ситуації заборонено.
Разом з тим, у цьому контексті варто відзначити, що Україна активно взаємодіє із МКС щодо передачі йому доказів вчинення міжнародних злочинів (це відбувається як на рівні державних органів, так і в рамках діяльності НУО) і, не дивлячись на відсутність доступу співробітників МКС і українських державних органів на непідконтрольні України території Криму і Донбасу, докази учинених на цих територіях міжнародних злочинів фіксуються НУО на цих територіях або збираються на підконтрольних територіях шляхом отримання свідчень від ВПО, і згодом передаються Прокурору МКС. Суд також досліджує звіти багатьох міжнародних урядових організацій, які моніторять ситуацію на цих територіях.
Читайте також: Міжнародний кримінальний суд: що це і яка його юрисдикція?
Наріжним каменем МКС є принцип комплементарної юрисдикції, який відрізняє цей Суд від чотирьох попередніх трибуналів, серед яких Нюрнберзький і Токійський трибунали мали виключну юрисдикцію – тільки вони могли судити головних злочинців переможених країн, а МКТЮ і МКТР мали паралельні з національними юрисдикціями повноваження із пріоритетом на боці трибуналів – на будь-якій стадії національного провадження вони могли забрати справу під свою міжнародну юрисдикцію.
Натомість, Міжнародний кримінальний суд віддає пріоритет кримінального переслідування за міжнародні злочини державам і, тільки якщо вони не можуть або не хочуть провадити розслідування і кримінальне переслідування належним чином, Суд дійде висновку про доцільність свого провадження щодо цієї ситуації. Таким чином, в основі системи лежить ідея, що, насамперед, суди на національному рівні повинні розглядати справи про серйозні порушення, а МКС лише доповнює національні кримінальні юрисдикції.
У 2001 р., після підписання РС МКС Україною, Конституційний Суд України (далі – КСУ) дійшов висновку про невідповідність Статуту Конституції України[8]. Підставою стали положення абз. 10 Преамбули та ст. 1 Статуту, які було розтлумачено як такі, що не відповідають ст. 124 Конституції України. КСУ зауважив, що через свою комплементарну юрисдикцію МКС буде «доповнювати національні органи кримінальної юстиції», а «можливість такого доповнення судової системи України не передбачена розділом VIII “Правосуддя” Конституції України».
В основі такого помилкового тлумачення лежить невірний переклад англомовної версії Статуту російською мовою і використання суддями КСУ саме російськомовної версії[9]. В англомовній версії Статуту абз. 10 Преамбули та ст. 1 містять однакові положення: «International Criminal Court established under this Statute shall be complementary to national criminal jurisdictions», що у перекладі має звучати як «Міжнародний кримінальний суд, заснований цим Статутом, доповнює національні кримінальні юрисдикції». У російськомовній версії однакові за змістом положення абз. 10 Преамбули і ст. 1 Статуту перекладені по-різному: «Международный уголовный суд, учрежденный на основании настоящего Статута, дополняет национальные органы уголовной юстиции» (Преамбула) і «Международный уголовный суд <…>дополняет национальные системы уголовного правосудия» (ст. 1). Жодна з цих версій не відповідає оригіналу і схоже, що перекладач не розумів різниці між термінами «юрисдикція» і «юстиція». Міжнародний кримінальний суд не може доповнювати національні органи юстиції або ставати ланкою національних систем правосуддя, він лише доповнює (complement) національні кримінальні юрисдикції, тобто повноваження держав у сфері кримінального переслідування за міжнародні злочини.
Давайте визначимо що означає термін юрисдикція, якими є засади національної та міжнародної кримінальних юрисдикцій, а також з’ясуємо суть принципу комплементарності МКС і його переваги для України.
Юрисдикція – це по суті прояв влади, термін означає повноваження чи компетенцію (у визначенні Black’s Law Dictionary термін застосовується виключно у конотації компетенції судів[10]) і застосовується у міжнародному праві по відношенню до держав – національна юрисдикція, або міжнародних судів – міжнародна юрисдикція. Термін походить від лат. «juris» – закон і «dictio» – проголошую, і, у застосуванні щодо держав є проявом їх суверенітету, означає владу видавати закони (законодавча юрисдикція), здійснювати судовий розгляд справ із винесенням обов’язкових рішень (судова юрисдикція) і владу примушувати до їх виконання (виконавча юрисдикція).
Національна кримінальна юрисдикція – це повноваження держав здійснювати розслідування і кримінальне переслідування за злочини, передбачені її національним правом і її міжнародно-правовими зобов’язаннями. Вона ґрунтується на принципах: територіальному, персональному (активному і пасивному), захисту і універсальному. Міжнародна кримінальна юрисдикція – це повноваження міжнародних кримінальних судів здійснювати діяльність щодо розслідування і кримінального переслідування за міжнародні злочини в межах, закріплених у їх Статутах. І національна, і міжнародна юрисдикція мають обмеження: за предметом (за які злочини), за колом осіб (яких осіб), за територією (на якій території вчинені діяння) і за часом (у який час вчинені діяння).
Суть терміну «комплементарність» не розкрито у Статуті, його ідея реалізується за допомогою такого поняття як «прийнятність» справи до провадження (admissibility of a case). Розкриттю змісту прийнятності присвячено ст. 17-20 та ст. 53 Статуту. Найважливішою серед них є ст. 17 РС МКС, яка визначає критерії прийнятності справи до провадження.
Ми бачимо, що у цих статтях з’являється термін «справа», який слід відрізняти від іншої дефініції, що зустрічається у Статуті – «ситуація». Термін «ситуація» застосовується для визначення часових і територіальних параметрів, напр., ситуація збройного конфлікту на території України з 20 лютого 2020 р. Термін використовується насамперед на першій стадії – попереднього вивчення (preliminary examination), для визначення того, чи ситуація у якісь країні є такою, що заслуговує на подальше розслідування і кримінальне переслідування конкретних осіб.
Термін «справа» застосовується щодо «конкретних випадків, під час яких було вчинено один або декілька злочинів, що підпадають під юрисдикцію МКС, і які скоєно одним чи кількома встановленими підозрюваними, і які тягнуть за собою провадження, що відбувається після видачі ордера на арешт або видачі повістки про виклик до МКС»[11], тобто цей термін використовується вже наприкінці стадії розслідування (investigation) коли Прокурор звертається до Палати попереднього провадження за ордерами на арешт підозрюваних осіб.
На стадії попереднього вивчення ситуації в МКС – на якій наразі перебуває ситуація щодо України, ще не має конкретних справ стосовно конкретних випадків і осіб. На цій стадії розгляд питання прийнятності враховуватиме лише потенційні випадки, які можна було б виявити в ході попереднього дослідження на основі наявної інформації та які імовірно будуть розглядатися у подальшому на стадії розслідування[12].
Важливо не застосовувати до принципу комплементарності так званий «слоган-підхід», коли під концепцією розуміють лише наступне: «Міжнародний кримінальний суд має юрисдикцію тільки тоді, коли держава не може або не хоче проводити розслідування і кримінальне переслідування належним чином» (вислів зі ст. 17 Статуту). Варто усвідомлювати, що питання прийнятності справи до провадження – це значно ширша концепція, яка включає в себе дво-крокову оцінку того, чи реалізувала національна влада свою юрисдикцію.
Перший крок визначення прийнятності на стадії розслідування в МКС – це з’ясування, чи провадить держава, яка має юрисдикцію щодо злочину, розслідування чи кримінальне переслідування на національному рівні щодо тих самих осіб і тих самих подій, які є на розгляді в МКС, та, якщо держава є «бездіяльною» (inaction) – справа вважатиметься прийнятною для МКС[13].
Якщо ж Прокурор почав розслідування (investigation) і сформував справи (cases), а держава також розслідує справи щодо одних і тих самих злочинних діянь і підозрюваних осіб, другим кроком на шляху визначення прийнятності буде з’ясування Судом питання, чи можна вважати національне провадження «справжнім» (genuine). Оцінка провадиться шляхом оцінювання «бажання» (willingness) та «спроможності» (ability) національних органів влади розслідувати та переслідувати злочини (ст. 17 Статуту). Апеляційна палата МКС у справі Жермена Катанги та Матьє Нгуджоло Чуї встановила важливу різницю між бездіяльністю, з одного боку, та «небажанням» і «неспроможністю», з іншого. Суд пояснив, що ці терміни стосуються ситуації, яка виникає лише після відкриття офіційного розслідування державою, яка має юрисдикцію у справі, тоді як бездіяльність означає відсутність будь-якого розслідування[14].
Отже, якщо держава хоче мати пріоритет над юрисдикцією МКС, вона мусить довести, що її дії відповідають певним якісним параметрам, визначеним прецедентною практикою Суду: держава має збирати відповідні докази, допитувати свідків та підозрюваних, здійснювати необхідний криміналістичний аналіз, а також проводити всі ці слідчі дії проти тієї самої особи і того самого діяння, яке знаходиться на розгляді в МКС[15].
Якщо українські органи хочуть проводити розслідування самостійно і не передавати осіб Суду, їм варто активніше доводити, що вони не є бездіяльними. Шість років триває збройний конфлікт і наразі є лише два вироки щодо вчинення воєнних злочинів (за ст. 438 ККУ). Безумовно, що розслідується більше злочинів, однак така незначна кількість завершених справ щодо воєнних злочинів може бути оцінена як бездіяльність (inaction), так і як «небажання» (unwillingness) або «неспроможність» (inability).
Чи мають місце небажання або неспроможність української влади здійснювати розслідування і кримінальне переслідування належним чином? Давайте визначимося як ці критерії визначено у РС МКС і розтлумачено у практиці Суду.
Термін «небажання» (unwillingness) роз’яснений у ст. 17(2) Статуту і у Неофіційному експертному висновку щодо принципу комплементарності «Informal expert paper: The principle of complementarity in practice»[16], підготовленому під егідою Секретаря МКС незалежними експертами, а також у деяких справах Суду (головним чином у справі щодо ситуації в Лівії[17]). Згідно зі ст. 17(2) головними ознаками небажання є наступні: а) переслідується мета прихистити винних осіб від відповідальності, б) має місце невиправдана затримка судового розгляду, в) судовий розгляд не є неупередженим і незалежним з метою запобігання притягненню обвинуваченого до відповідальності. Небажання буде констатуватися навіть тоді, коли лише деякі з державних органів перешкоджають справедливому розслідуванню і переслідуванню, або коли національне провадження має однобокий характер: обвинувачуються лише члени організованих збройних груп, а підозрювані державні посадовці – ні. Тут варто відмітити, що слідчі дії де факто органів влади непідконтрольних територій не беруться до уваги при оцінці питання комплементарності.
Термін «неспроможність» (inability) розкрито у ст. 17(3) і вищезазначеному документі та практиці Суду[18]. При оцінці «спроможності» національної юрисдикції провадити розслідування і кримінальне переслідування належним чином Міжнародний кримінальний суд враховує чи здатна держава, у зв’язку з повним або істотним розвалом національної судової системи, отримати у свою компетенцію обвинуваченого або необхідні докази і показання свідків, чи можливо нездатна здійснити переслідування з інших причин.
Це важливе питання для України, яка не контролює частину своїх територій, не має доступу до цих територій і не має можливості отримувати неупередженим шляхом зібрані докази, допитувати осіб, які знаходяться на цих територіях чи в РФ. У Неофіційному експертному висновку щодо принципу комплементарності запропоновано зважати на наступні ознаки, чи перешкодажають вони здійсненню переслідування:
Із викладеного вище можна дійти думки, що висновок про «неспроможність» може бути зроблено на підставі відсутності або неадекватності матеріальних норм кримінального законодавства, особливо коли кримінальне законодавство держави не відповідає матеріальним положенням РС МКС, у випадку чого діяння кваліфікуються не як міжнародні злочини, а як звичайні ординарні злочини (вбивство, катування тощо). Однак, це не так, і це важливо розуміти в Україні, де сформувалася помилкова думка про неможливість притягнення до кримінальної відповідальності винних за відсутності криміналізованих міжнародних злочинів у ККУ.
Міжнародний кримінальний суд у справі Каддафі роз’яснив, що «національне розслідування чи обвинувачення за “звичайні злочини”, в тій мірі, в якій справа охоплює ту саму поведінку, вважатиметься достатнім. На думку Палати, сучасна відсутність у Лівії законодавства, яке передбачає криміналізацію злочинів проти людяності, не робить справу прийнятною перед Судом»[20]. Отже відсутність необхідних норм у національному законодавстві щодо злочинів проти людяності чи повного переліку воєнних злочинів не є підставою для того, щоб встановити нездатність України провадити розслідування і кримінальне переслідування належним чином. Разом з тим, задля забезпечення адекватного судочинства, встановлення історичної правди, забезпечення невідворотності покарання – уникнення помилкового застосування амністій чи строку давності стосовно міжнародних злочинів, необхідно якнайшвидше внести зміни до ККУ, криміналізуючі всі міжнародні злочини.
З усього вищенаведеного варто зробити висновок, що українським політикам не варто побоюватися ратифікації РС МКС. В Україні є всі можливості скористатися перевагами, які надає їй принцип комплементарності, на якому ґрунтується юрисдикція МКС, і провадити необхідні розслідування в рамках української юрисдикції. Що ж стосуватиметься тих справ, по яким неможливо зібрати докази через недоступність до певних територій чи отримати підозрюваних осіб через те, що вони переховуються на непідконтрольних територіях чи території РФ, тут принцип коплементарності переважить в бік юрисдикції МКС, і це знову ж таки стане плюсом для України, оскільки забезпечуватиме невідворотність покарання за міжнародні злочини.
Варто також нагадати, що Україна вже несе зобов’язання розслідувати і переслідувати за міжнародні злочини на підставі ратифікованих міжнародних договорів. Зокрема, Женевські конвенції щодо захисту жертв збройних конфліктів 1949 р. містять зобов’язання щодо всіх держав (obligatio erga omnes partes) переслідувати за воєнні злочини, закріплені у відповідних статтях 49, 50, 129, 146 кожної з чотирьох конвенцій.
Якщо ми цього не будемо робити, це зобов’язані будуть виконувати інші держави-учасниці цих Конвенцій, а ми будемо змушені видавати осіб або судити їх, згідно з принципом aut dedere aut judicare. Звісно, ми можемо цього не робити, якщо прагнемо слави сусідньої держави, що нехтує всіма своїми міжнародними зобов’язаннями, порушуючи імперативні норми міжнародного права, і якщо ми готові до застосування санкцій за невиконання таких зобов’язань. Однак, хочеться вірити, що Україні по дорозі з іншими державами, які забезпечують верховенство права і дотримуються міжнародних зобов’язань, прагнучі покласти край безкарності і забезпечити справедливість задля досягнення стійкого миру і відновлення прав постраждалих від збройного конфлікту осіб.
Мародерство в умовах сьогоднішнього збройного конфлікту між рф і Україною є надзвичайно актуальною проблемою, оскільки…
У світлі останніх подій в умовах міжнародного збройного конфлікту між рф і Україною держава-агресор під…
Сергій Саяпін - відомий юрист-міжнародник, доктор юридичних наук з міжнародного кримінального права (Берлінський університет Гумбольдта), …
Перехідне правосуддя відноситься до способів, за допомогою яких країни, які пережили періоди конфліктів і репресій,…
Як і міжнародне гуманітарне право, право прав людини - це сукупність міжнародних норм, встановлених договором…
Міжнародний кримінальний суд, заснований в 2002 році, прагне притягнути до відповідальності осіб, винних у скоєнні…